Правовые комментарии к законодательству по вопросам сурматеринства (ответ на частный вопрос)

Основа

Если освещать правовые аспекты суррогатного материнства, то прежде всего требуется сказать, что суррогатное материнство у нас полностью законно (несмотря на существенные законодательные пробелы). Проблемы суррогатного материнства вполне решаемы. Конечно, история суррогатного материнства знает случаи, когда сторонам приходилось прибегать к судебному разбирательству, особенно если договор суррогатного материнства был заключен только в устной форме; однако в настоящее время, согласно поправкам к федеральному «Закону об охране здоровья граждан» (который многие называют «Закон о суррогатном материнстве») репродуктивный центр суррогатного материнства, где вы намерены проходить лечение, рекомендует заключить письменное соглашение, где все условия суррогатного материнства будут четко оговорены. Посему, если у Вас присутствуют медицинские показания к ЭКО (ИКСИ) при использовании услуг суррогатного материнства – не нужно отчаиваться, нужно следовать рекомендациям специалистов центра суррогатного материнства. Этой возможностью нужно пользоваться и не бояться вступать в программу «Суррогатное материнство». Законодательство РФ наряду с современными медицинскими технологиями дают нам эту возможность. Во многих странах проблемы суррогатного материнства не решаются законодательно; точнее, решаются – но в таких странах закон о суррогатном материнстве будет правильнее назвать законом о запрете суррогатного материнства. Много стран (Германия, Франция, Италия) полностью отрицают такой вид вспомогательных репродуктивных технологий, тем самым значительно осложняя своим гражданам путь к деторождению.

1. Как вы можете видеть из приведенных ниже законодательных актов (Семейный Кодекс, Основы Законодательства об Охране Здоровья граждан), по отношению к суррогатному материнству в Российской Федерации налицо коллизия (прямое противоречие) законов. Законодательство закрепляет постулат, что суррогатной программой может воспользоваться ТОЛЬКО супружеская пара (см. Семейный кодекс, Закон "Об актах гражданского состояния", Приказ Минздрава этот принцип отражает, описывая порядок оформления начала программы – как супружеская пара, так суррогатная мать дают письменное информированное согласие участвовать в программе). Однако, ст. 35 Основ Законодательства об Охране здоровья граждан разрешает прибегнуть к «искусственному оплодотворению» ЛЮБОЙ совершеннолетней женщине, а как понятно из смысла вышеприведенной статьи – суррогатное материнство – один их видов Репродуктивных технологий, названых «искусственным оплодотворением». Таким образом, законодатель НИКОИМ образом НЕ ЗАПРЕЩАЕТ одинокой женщине воспользоваться услугами суррогатной мамы, но, практически, очевидно, что процесс регистрации детей может быть значительно затруднен. История суррогатного материнства располагает фактом, что за 2008 год несколько ЗАГСов крупных российских городов предпочли зарегистрировать детей, рожденных суррогатными мамами для одиноких женщин, не доводя дела до суда. В настоящее время условия суррогатного материнства четко регламентированы Законом об охране здоровья граждан.

2. Так же нет однозначного решения относительно вопроса  параллельнго донорства ооцитов со стороны суррогатной мамы при проведении программы (так называемое традиционное суррогатное материнство). Прямых запретов на проведение таких программ российское законодательство не предусматривает. Но, большинство российских клиник предпочитают отказывать пациентам в подобных просьбах  (ссылаясь на рекомендации Этического комитета Европейского Общества Репродукции и Эмбриологии (ESHRE)), кроме того при регистрации малыша, рожденного с применением традиционного суррогатного материнства, возникают значительные трудности.
Заканчивая этот пункт, отмечу, что отказы органов ЗАГС так же как сотрудников клиник репродукции, безусловно, не оправданы, но до настоящего времени официальных судебных (или досудебных) решений этого аспекта  не было отмечено.

3. . К сожалению, при любой из вышеизложенных схем суррогатная мать может после рождения малыша передумать, отказаться записать родителями его биородителей (см. п.4 ст.51 Семейного кодекса). Самое несправедливое то, что наше законодательство (как большинства других стран, за исключением нескольких бывших республик СССР) – на стороне суррогатной мамы. Часть 2 п.4 ст.52 Семейного кодекса РФ гласит, что у суррогатной матери нет прав на алименты или иные другие компенсационные выплаты со стороны биологических родителей (отца), если она отказалась зарегистрировать малыша на их имя.

4. К сожалению, законодательные акты оставляют неосвещенным вопрос об оплате услуг суррогатной мамы, именно поэтому права биологических родителей остаются незащищенными. Однако  прямых запретов или ограничений (как, например, в Англии, Финляндии или ряде других стран), предусматривающих  выплату каких-либо материальных вознаграждений  СМ тоже нет. А, как известно, все, что не запрещено – то разрешено.
Что нужно понимать, прежде всего, когда речь заходит про договор между СМ и биологическими родителями: РЕБЕНОК НЕ МОЖЕТ ЯВЛЯТЬСЯ ПРЕДМЕТОМ ДОГОВОРА, равно, как эксплуатация женского организма (или отдельных частей) суррогатной мамы!!!
По своей сути такой договор,  является совокупностью  договора возмездного оказания услуг ( присутствуют все признаки гл. 38, 2 часть Гражданского Кодекса РФ) с трудовым договором ( признаки главы 48 Трудового Кодекса РФ). Однако, полного соответствия этих видов договора с программой  суррогатного материнства нет. Некоторые  «бывшие братские» республики по части законодательства о Репродуктивных Технологиях ушли далеко вперед  относительно семейно-правовых отношений, дав определение суррогатному материнству, включая законодательное  закрепление заключения договора оказания услуг. Остается надеяться, что Российская Федерация последует примеру наших соседей, мы скоро получим возможность более полно трактовать договор суррогатного материнства.

5.У нас  принято считать суррогатным материнством любые формы заместительного вынашивания малыша. Со стороны медицины, включая новейшие технологии – это, безусловно, справедливо. Однако со стороны  юриспруденции, а в особенности этических норм  возникает множество вопросов. Так, например, множество споров среди профессиональных юристов вызывает вопрос полной донации (одновременное сочетание донорская яйцеклетка - донорская сперма, либо донорский эмбрион) при переносе донорских эмбрионов в полость матки суррогатной мамы. Прямых запретов для проведения подобных медицинских процедур нет ни в одном документе, регламентирующем суррогатное материнство. Однако, при полной донации– налицо фактическое усыновление. Хочу отметить, что у нас отсутствует возрастной ценз для родителей, которым требуется помощь СМ.
Еще большие вопросы у юристов вызывает проблематика гендерного равноправия полов (ст.19 п.3 Конституции РФ). Я считаю, эта часть юридических сложностей вряд ли  скоро найдет свое решение.

Абсолютно нет никаких законодательных актов, регламентирующих посмертное использование  эмбрионов или половых клеток (включая те, которые предназначены  для последующего переноса суррогатной маме). Нет актов, регулирующих право одного из разведенных супругов распоряжаться замороженными эмбрионами.

6. . Еще одним узким моментом законодательства являются обязательные медицинские показания к программе СМ, закрепленные ведомственным приказом Минздрава. Следует четко понимать, что Федеральный закон имеет высшую юридическую силу по отношению к ведомственному приказу. Приказ является обязательным ТОЛЬКО! для подведомственных организаций. Конечно, клиники ЭКО (центр суррогатного материнства) могут пытаться отказать пациенту при отсутствии показаний, ссылаясь на Приказ. Однако такое решение клиники отменит любой суд.

7. Что делать?
При всех выше оговоренных неясностях  действующего законодательстве – нельзя отчаиваться, надо идти вперед.
-Как видно,  Законодательство РФ о суррогатном материнстве упоминает лишь вскользь, оставляя  множество белых пятен. Но эти белые пятна  незапретительного характера, что является большим плюсом.
- Необходимо понимать, что данный вопрос содержит некоторые подводные камни, которые лучше бы обсудить со специалистами.
- Тщательно подойти к выбору клиники, а также «заместительной» мамы.
- Безусловно, необходимо письменное закрепление договоренностей между вами (пусть даже это будет шапочный документ, написанный вами от руки).
- Внимательно ознакомиться со всеми документами, которые вы будете подписывать, а при необходимости просить изменений или дополнений существующего договора с клиникой ЭКО (центром суррогатного материнства).
- Продумать все ваши шаги (включая финансовые) на пути к рождению своего долгожданного малыша.
- Ни в коем случае, нельзя идти ни на какие подлоги (например, подмена паспорта при родах).
-  Обязательно документально фиксировать  все свои расходы по программе суррогатного материнства.

Желаю всем удачи на этом  нелегком пути! Пусть будет счастье у вас дома!
С.В. Лебедев
Группа «МАРТ»

А теперь, собственно, законодательство:

I. Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.06.93 N 5487-1 в статье 35 "Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона" декларируют:

"Каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение,  имплантацию эмбриона.

Искусственное оплодотворение женщины осуществляется учреждениями, получившими лицензию на медицинскую деятельность, при наличии письменного согласия супругов (одинокой женщины).

Сведения о проведенных искусственном оплодотворении, а также о личности донора составляют врачебную тайну.

Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения, о медицинских, правовых аспектах ее последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных, национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство.

Незаконное проведение искусственного оплодотворения влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации."

II. Семейный кодекс РФ от 29.12.95 N 223-ФЗ затрагивает вопрос сурматеринства двумя статьями:

"Статья 51. Запись родителей

1. Родители, зарегистрировавшие брак между собой, записываются родителями новорожденного по заявлению любого из них.

2. Если родители не являются супругами, запись о матери производится по заявлению матери, а запись об отце - по совместному заявлению родителей, или по заявлению отца (пункт 4 статьи 48 настоящего Кодекса), или отец записывается согласно решению суда.

3. Если ребенок родился у матери, не зарегистрировавшей брак, при отсутствии совместного заявления родителей или при отсутствии решения суда об установлении отцовства фамилия отца  записывается по фамилии матери, имя - отчество отца - по ее указанию.

4. Лица, заключившие брак, давшие свое письменное согласие на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, при рождении у них ребенка благодаря  применению этих методов записываются его родителями.

Лица, заключившие брак между собой, давшие свое письменное согласие на имплантацию эмбриона другой женщине с целью его вынашивания, могут быть записаны родителями только с согласия женщины, суррогатной матери.

Статья 52. Оспаривание отцовства (материнства)

1. Запись родителей, произведенная согласно п. 1 - 2 статьи 51 настоящего Кодекса, может быть оспорена только в судебном порядке по требованию лица, записанного отцом или матерью, либо лица, фактически являющегося отцом или матерью, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия, опекуна (попечителя), опекуна родителя, признанного судом недееспособным.

2. Требование лица, записанного отцом на основании пункта 2 статьи 51 настоящего Кодекса, об оспаривании отцовства не может быть удовлетворено, если на момент записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом.

3. Супруг, давший письменное согласие на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства.

Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать (часть вторая пункта 4 статьи 51 настоящего Кодекса) не вправе при оспаривании материнства или отцовства после совершения записи родителей ссылаться на эти обстоятельства.

Причем Семейный кодекс однозначно указывает, кто являются супругами по нашему законодательству:

"Статья 1. Основные начала семейного законодательства

.....

2. Признается брак, заключенный только органами записи актов гражданского состояния.

......

Статья 10. Заключение брака

1. Брак заключается органами записи актов гражданского состояния.

2. Права, обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака органами записи актов гражданского состояния."

III. Федеральный закон "Об актах гражданского состояния" от 15.11.97 N 143-ФЗ:

"Статья 16. Заявление о рождении ребенка

1. Родители (один из родителей) заявляют о рождении устно или письменно органу записи актов гражданского состояния.

2.Если родители не имеют возможности лично заявить о рождении, заявление о рождении может быть сделано родственником одного из родителей или иным уполномоченным родителями (одним из родителей) лицом либо должностным лицом медицинской организации или должностным лицом иной организации, в которой находилась мать во время родов или находится ребенок.

3. Одновременно с подачей заявления о рождении должен быть представлен документ, подтверждающий факт рождения, а также должны быть предъявлены документы, удостоверяющие личности родителей (одного из родителей) или личность заявителя, подтверждающие его полномочия, документы, являющиеся основанием для внесения сведений об отце.

4. Если рождение подтверждается заявлением лица, присутствовавшего во время родов, такое заявление должно быть представлено органу  записи актов гражданского состояния согласно правилам, установленными пунктами 2 - 3 статьи 14 настоящего Федерального закона.

5. При государственной регистрации рождения по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине с целью его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией подтверждающий факт получения согласия женщины (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями.

6. Заявление о рождении должно быть сделано не позднее чем через месяц со дня рождения."

IV. Приказ Минздрава РФ от 26.02.03 N 67 "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) при терапии женского и мужского бесплодия" (зарегистрировано Минюст РФ 24.04.03 г. N 4452):

"Приложение N1 к Приказу Минздрава РФ от 26.02.2003 N 67

Инструкция по применению методов вспомогательных репродуктивных технологий.
.......

7. Суррогатное материнство

Правовые аспекты суррогатного материнства определены действующим законодательством Российской Федерации: пункт 4 статья 51, пункт 3 статья 52 Семейного кодекса Российской Федерации; пункт 5 статья 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" от 15.11.97 N 143-ФЗ.

Супружеская пара и суррогатная мать дают письменное информированное согласие на участие в программе "Суррогатное материнство".

Показания к суррогатному материнству:

- отсутствие матки (врожденное или приобретенное);

- деформация полости или шейки матки при врожденных пороках развития или как  результат заболеваний;

- синехии полости матки, не поддающиеся терапии;

- соматические заболевания, при которых вынашивание беременности противопоказано;

- неудачные повторные попытки ЭКО при неоднократном получении эмбрионов высокого качества, перенос которых не приводил к наступлению беременности.

Суррогатными матерями могут быть женщины, добровольно согласившиеся на участие по данной программе.

Требования, предъявляемые к суррогатным матерям:

- возраст от 20 до 35 лет;

- наличие собственного здорового ребенка;

- психическое, соматическое здоровье.

Объем обследования суррогатных матерей

- определение группы крови, резус-фактора;

- анализ крови на сифилис, ВИЧ, гепатиты В, С (действителен 3 месяца);

- обследование на инфекции: хламидиоз, генитальный герпес, уреаплазмоз, микоплазмоз, цитомегалию, краснуху (действительно 6 месяцев);

- общий анализ мочи (действителен 1 месяц);

- клинический анализ крови + свертываемость (действителен 1 месяц);

- биохимический анализ крови: АЛТ, АСТ, билирубин, сахар, мочевина (действителен 1 месяц);

- флюорография (действительна 1 год);

- мазки на флору из уретры, цервикального канала, степень чистоты влагалища (действительны 1 месяц);

- цитологическое исследование мазков с шейки матки;

- осмотр терапевта,  заключение о состоянии здоровья, об отсутствии противопоказаний к вынашиванию беременности (действителен 1 год);

- осмотр, заключение психиатра (однократно);

- общее, а также специальное гинекологическое обследование (перед каждой попыткой индукции суперовуляции).

Противопоказания для проведения ЭКО, ПЭ по программе "Суррогатное материнство", объем обследования супружеской пары такие же, как при проведении ЭКО.

Программа "Суррогатное материнство" проводится по следующему алгоритму:

- выбор суррогатной матери;

- синхронизация менструальных циклов;

- процедура экстракорпорального оплодотворения с переносом эмбрионов в полость матки суррогатной матери."